企业改变产物“拆卸地”能否能够被认做“本色性改变”？美国既往判例能否支撑该概念并分歧一。美国预裁定轨制可帮帮我国企业操纵原产地法则从头结构出产和供应链，应对中国美商业冲突及美对华加征关税，即便呈现“去中国化”的晦气环境，仍继续输美占领市场。美国商业代表（U。S。TradeRepresentative，简称“USTR”）于2017年8月颁布发表正式对中国启动301查询拜访[1]，该项查询拜访授权USTR确定中国正在手艺转移、学问产权及立异等范畴的做为、政策和做法能否不合理或具蔑视性，以及能否对美国贸易形成承担或。分歧于之前的232办法[2]，此次301查询拜访及其响应的纳税仅仅针对中国。美国已有4次对华关税加征。如下表1[3]拾掇：正在拜登执政期间，USTR对上述4轮加征的301关税进行了复审，并正在2024年5月14日发布了《中国手艺让渡301条目四年期审查》（FourYearReviewofChinaTechTransferSection301）演讲，得出四项结论：（1）301条目的办法是无效的；（2）中国并未消弭其政策和做法；（3）关税对美国的负面影响较小；（4）301关税无效削减了美国从中国的进口。[4]据此，USTR正在2024年5月22日发布了《基于四年审查而提出的点窜办法》（FourYearReviewProposedModifications）的通知布告，打算对382个HS税号项征收301关税，涉及新能源汽车、锂电池、芯片、起沉机、医疗器械以及环节矿产行业，相关产物正在2023年合计商业额约为180亿美元。[5]正在核阅了1136份评论看法后，USTR正在2024年9月18日发布了对中国采纳的“301关税”的最终决定，保留了5月打算的大部门内容，将相关产物的关税分批于2024年9月27日、2025年1月1日和2026年1月1日上调至25%-100%不等。[6]正在实施301关税加征步履后，考虑到有可能损害美国的好处，USTR制定了“税号解除”条目，使获批税号下的商品正在指按期间内不被加征301关税。截止目前，仅剩164项解除，并将于2025年5月31日到期。[7]此外，USTR还正在2024年9月18日发布对中国采纳的“301关税”的最终决按时成立了一个能够正在2024年10月15日至2025年3月31日期间申请对从中国进口的正在美国国内制制中利用的特定机械进行姑且解除的法式，合用于《美国协调关税税则》（“HTSUS”）第84章和第85章下的317个子目及14个太阳能制制设备。[8]若获批，解除刻日可逃溯至2024年9月18日，并一曲持续到2025年5月31日。[9]2025年2月1日，以处理合成阿片类药物供应链问题为由，美国总统特朗普根据《国际告急经济法》、《国度告急形态法》、经修订的《1974年商业法》等，签订了对中国产物加征10%的额外关税的行政令，自2025年2月4日生效。[10]2025年3月3日，特朗普签订了行政令批改案，将对中国产物的关税从10%提拔到20%，其他内容连结不变。该行政令批改案于3月4日生效。[11]2025年4月2日，特朗普签订行政令，颁布发表自美东时间4月5日对所有输美商品加征10%的“基准关税”；自美东时间4月9日对取美国商业逆差最大的57个国度征收更高、分歧程度的“对等关税”。[12]同日，特朗普还签订了打消中国内地和小额关税宽免的行政令，自2025年5月2日按邮政物品价值征收30%的关税或者每件邮政物品25美元的关税（6月1日后将上升至50美元/件）。该关税待遇代替了此前行政令的其他关税待遇。[13]2025年4月8日，特朗普签订了批改案，对中国原产（包罗和澳门地域）的产物的“对等关税”从34%提拔到“84%”，并将对中国内地和小额包裹的关税从30%提高到90%或者每件邮政物品关税从25美元提高到75美元（6月1日上调至150美元/件），其他内容连结不变。[14]2025年4月9日，特朗普有签订了批改案，对中国原产（包罗和澳门）的产物的“对等关税”从34%提拔到“84%”，并将对中国内地和小额包裹的关税从30%提高到90%或者每件邮政物品关税从25美元提高到75美元（6月1日上调至150美元/件），其他内容连结不变。[15]为实施上述行政令，美国海关和边境局（“CBP”）发布了对HTSUS点窜的布告及附件，正在HTTSUS中新设税号，并对各税号响应的商品申明及正文进行了点窜。对等关税不合用某些商品，包罗：（1）受50USC1702（b）束缚的物品[16]；（2）已受第232条关税束缚的钢和铝成品、汽车和汽车零部件；（3）本行政令附件2列举的铜、药品、半导体和木材成品、某些环节矿物、以及能源和能源产物；（4）合用美国协调关税表HTSUS第2栏[17]的税率的商品；（5）所有可能受将来第232条关税束缚的商品；（6）、墨西哥合适USMCA原产地法则的商品；（7）商品中美国成分价值（美国成分是指可归因于完全正在美国出产或基于本色性改变正在美国出产的组件价值），但前提是该美国成分不低于商品价值的20%；（8）可操纵321条目清关的小额包裹商品（但不合用中国内地和的包裹）。[18]因而，考虑到可合用“301关税”姑且解除法式的产物品种无限，且大部门中国产物都正在原须征收的关税税率根本上被加征145%的从价税，越来越多的出口企业但愿通过改变拆卸地的体例，从而改变原产地，以期完全避免美国对华关税的加征。美国商业和海关法将进口产物的原产国定义为进入美国海关辖区的任何外国物品的制制、出产或发展国。原产地法则（RuleofOrigin，简称ROO）是用来确定进口产物原产地的法令、律例和法式。ROO有两品种型！一种优惠ROO，别的一种是优惠ROO。CBP是担任确定原产国的美国机构。因为没有特地针对非优惠ROO的美法律王法公法律，因而CBP次要按照本人的法则和先例正在个案根本上做出这些决定。优惠ROO取美国对华加征关税的征收无关，本文不做会商。正在非优惠ROO下，合用两个次要尺度：起首，完全正在一个特定国度出产、发展、制制的商品原产于该国。这就是家喻户晓的“完全获得”准绳；第二，若是一个进口产物由来自一个以上国度的部件构成，则利用“本色性改变”准绳来确定原产地。此时原产地是指产物最初一次进行本色性改变，被制成“新的奇特”产物的国度。非优惠ROO用于确定从享有最惠国待遇的国度进口的货色的原产地；它们是征收关税、处理原产国标签问题、使货色合适采购要求以及实施商业解救办法和商业制裁的东西。按照1907年美国最高法院对一案的判决，[20]当一种产物颠末加工后“成为具出名称、特征和用处的分歧新物品”时，即为发生了“本色性变化”，例如，由零件拆卸成收音机，由金条加工成金项链等。[21]今天美国的“本色性改变”尺度恰是由判例不竭演变而来，正在大大都环境下，货色的原产地被确定为最初的按照名称、特征或用处的变化而被本色性地为新的、奇特的商品的处所。对于名称改变，一般环境下都不是决定要素，占比力小。特征的改变，是指商品素质的改变使其变成新的奇特的商品。用处的改变，是针对商品事后设定的最终用处发生的改变。特征和用处的改变一般都是用以判断能否形成“本色性改变”的环节要素。除以上一般要素外，CBP还会考虑以下多项要素：取用于制制进口零件、部件或用于制制产物的其他材料的工艺比拟，物品制制工艺的性质；取其他构成部门付与的价值比拟，制制过程添加的价值，包罗出产成本、本钱投资额或所需劳动力；素质特征由制制过程或进口零件或材料的素质特征确定。此外，CBP正在具体阐发分歧案例时，还会额外考虑一些辅帮要素：拆卸操做的难易程度，正在某地经出产或拆卸等操做后添加的价值，商品从出产者端到消费者端的改变，某些电子器件中编程软件的感化等。[23]这一尺度次要指商品素质的改变。“特征”是指，一件事物的“标识表记标帜、标记或特有质量”，商品“素质”的改变标记着“特征”的改变。[26]能够看出，以上案例现实存正在必然冲突，对于哪个零部件是属于素质特征，CBP没有给出更多判断尺度，次要仍是具体案例具体阐发。很多电子产物含有付与其环节特征和功能的软件，这些软件是付与产物原产地的环节要素。正在原产地裁决中CBP次要关心软件的开辟和编写地，而非仅仅是下载地。美国海关裁定H034843（2009年5月5日），[31]正在这项新近的裁定中，CBP认为，仅仅安拆软件便形成本色性改变，本色性改变发生正在“最初三个制制操做的地区，包罗固件和使用软件安拆和定制的”。辅帮要素包罗，拆卸操做的难易程度，正在某地经出产或拆卸等操做添加的价值，商品从出产者端到消费者端的改变，某些电子器件中编程软件的感化等。正在CBP裁决时，复杂的拆卸工艺仍然是占比力大的考虑要素。正在产物拆卸拆卸过程中，如步调很是繁琐，以及有很多熟练工人的参取的话，更可能形成本色性改变。2018年9月13日，CBP发布了一项主要裁决，对《商业协定》(NAFTA)原产地标识表记标帜法则和合用于第301节关税和商业布施税产物的原产地法则进行了区分。[33]CBP确定，进口到墨西哥用于进一步拆卸成成品(电动机)的中国原产部件(定子和转子)合适按照NAFTA标识表记标帜法则将拆卸产物标识表记标帜为墨西哥产物的要求；然而，法院裁定，原产于中国的定子和转子正在墨西哥没有“本色性地改变”成电动机，拆卸好的电动机仍然是中国的产物，仍然受制于301关税以及任何潜正在的商业布施税。此外，除去原有非优惠COO使用基于具体现实的“客不雅性”特征，近年来美国商务部和CBP根据《2015年施行和保》（“EAPA”）[34]和《1930年关税法》第1677。j条[35]的授权不竭加大对各类规避“双反”税行为的执度。按照CBP的EAPA统计数据显示，截止2025年4月3日，CBP起了394起EAPA查询拜访，此中有371起案件涉及通过第三国转运的体例规避“双反”税。[36]例如，2019年3月12日，美国联邦巡回上诉法院发布了一项裁决，确认了商业法院的查询拜访成果，为美国商务部没有利用“本色性改变测试”来确定原产地供给了合理的注释：美国商务部对原产于中国的一类商品(太阳能电池和太阳能电池板)利用了一种新的“拆卸地测试”——而不是凡是利用的本色性改变测试——来确定商品的原产国。美国商务部认为，中国制制的一些太阳能电池能够正在其他处所拆卸成电池板，而正在其他处所制制的一些太阳能电池能够正在中国拆卸成电池板。美国商务部随后认定将太阳能电池拆卸成电池板的过程并不形成本色性的改变，由于中国太阳能行业曾经改变其供应链，这对固有的本色性改变测试是个挑和。[37]按照以上判例的判决阐发，根基能够看到正在中美商业摩擦布景下，想要简单地通过改变产物的“拆卸地”，以至依以往的“本色性”改变尺度沉构供应链都可能无法回避301关税等赏罚性办法的合用。想要降服以上美国原产地法则“本色性改变”尺度的不确定性，美法律王法公法角度目前最无力的东西就是预裁定轨制。美国的预裁定轨制成长较早，也较为完美。预裁定正在美国使用极为普遍，几乎涵盖了CBP所有的法律事项，大体上能够分为商品归类、海关估价和原产地确定等3类预裁定。[38]具体阐发如下。《美国联邦律例》第19篇(关税)第177部门(行政裁决)详尽了美国预裁定轨制。按照美国向TFA供给的演讲，[40]其预裁定轨制特点概述如下：（1）容易获得。CBP的事后裁决请求能够通过或利用电子裁决模板正在线]裁决是免费发布的。请求必需是书面的。CBP曾经发布所需消息的指南，但不要求提出请求的具体形式。任何进口商、出口商、其他相关方或授权代办署理人都能够要求CBP做出具有束缚力的裁决。请求必需用英文书写，并包含取买卖相关的现实陈述。同时为申请者供给一个机遇，陈述其对买卖应若何处置的见地以及立场的根据。当然，取请求相关的任件，如照片、图纸、货色样本、、合同和产物描述，都是申请的主要内容。申请还应包罗保密请求或召开会议会商的请求。（2）裁决公开。1983年美国海关开辟了海关裁定正在线搜刮系统(CROSS系统)。自2002年以来，裁决及预裁定已正在海关裁决正在线搜刮系统（CROSS）上发布。CBP还通过其知情合规出书物（InformedCompliancePublications)取商业界沟通。[42]同时供给所有手艺商业和法令范畴的公共外联课程或培训。因而，不只包罗申请裁决的进口商，其他人能够搜刮取其营业类似现实的裁决，并决定能否正在本人的申请中要求更具体的消息。从手艺上讲，事后裁定函仅对此中描述的买卖具有束缚力。可是，若是CBP确定该商品正在所有本色性方面取裁决中描述的商品不异，则该裁决将合用。（3）具有法令束缚力。裁决代表了CBP对此中所述特定买卖或问题的立场，正在点窜或撤销之前，对CBP和申请人都具有束缚力。次要好处是该裁决将正在进口时合用于边境。（4）贸易秘密。申请人有权要求某些指定消息保密，而且不包罗正在发布的裁决中。正在实践中，CBP和请求者经常会商具体的请求，以均衡正在秘密消息的同时获律上充实的事后裁决的需要。此外，若是消息较着属于贸易秘密，即便请求者没有提出具体的请求，CBP也不会披露该消息。（5）效力不变。大大都裁决从未被点窜或撤销，而且无效，没有固定的到期日。正在改变或撤销一项裁决之前，CBP必需正在其公报上发布该提案，收罗看法。正在做出最终决定之前，有30天的评论期。最终决定发布后，正在发布后60生成效。点窜或撤销的延迟生效日期给商业公司顺应新法则的时间。（6）对外充实沟通。进口商正在提交裁决请求时，能够书面请求召开会议，会商其事后裁决请求中的问题。[43]除归类预裁定由1980年正在纽约成立的商品归类专家组担任外，其他预裁定事项同一由CBP总部担任。CBP的内部通信由从动化贸易(ACE)供给，ACE是商业界演讲进出口和决定可否受理的次要系统，也是独一的窗口。（8）司法复审。申请人还能够正在国际商业法院(CIT)对预裁定进行司法审查。能够向美国联邦巡回上诉法院提出上诉。最初，若是对美国联邦巡回上诉法院的决定不合错误劲，可向美国最高法院上诉。美国关于非优惠原产地预裁定轨制次要正在美国联邦律例第19章第177节的B部门。经笔者查询，简直取如上传递内容相分歧：申请者：（a）外国商品的制制商，出产商或出口商或美国进口商；（b）美国同类产物的制制商，出产商或批发商；（c）劳工组织或其他工人协会的美国，其正在美国处置雷同产物的出产，出产或批发工做，或（d）一个商业或贸易协会，其大大都正在美国制制，出产或批发雷同产物。能够由列出的小我或组织或由代表该小我或组织的正式授权律师或代办署理人提出请求。公司提出的请求应由公司官员签订，合股提出的请求应由合股人签订。最终裁定请求应为书面形式，并应包含以下消息：（a）申请人的姓名，申请人的次要停业地址以及按照第177。24条（上一节）的授权申请人提出要求的声明；[44]（b）要求确定原产国的现有商品的描述；（c）物品被为产物的国度或机构；（d）此类进一步的消息将使海关可以或许确定某件商品能否是特定国度或机构的产物，以及（e）若是合用，要求最终确定的特定采购。该请求应向特区20229西北州大道1300号美国海关取边境局总部国际商业办公室律例取裁定施行从任提交。按照第177。23条的，被授权要求裁决的任何当事方都能够要求对要求中提出的问题进行口头会商。对问题的口头会商将受第177。4节的束缚。按照申请合适本部门要求的最终裁定，海关将当即签发最终裁定。若是申请不合适本末节的要求，也能够发布征询性裁决。第177。22（d）中列出的任何短长关系方均可正在《联邦公报》上发布最终裁定后的30天内寻求对最终裁定的司法复审，[46]并能够正在裁定后的30天内针对此裁定寻求司法复审。国际商业法院具有专属管辖权，（三）结果阐发通过美国海关CROSS系统进行数据统计。检索“Section301”，日期范畴“2018。3。23——2025。4。12”，发觉预裁定命量为4700余条，其华夏产地预裁定的数量为625条。抽样数量为54条，以下为抽样统计成果（表2），详情如附件：如上表2，抽样裁决中只要6个申请人是中国企业，此中内地企业只要5个。正在抽样预裁定中，大都产物被CBP认为并非原产于中国。已有很多中国企业曾经通过对外投资等体例（如改变申请人国别）对供应链进行了从头结构（如将“本色性改变”的环节结构海外）。“中美商业摩擦”让中国企业认实反思该当“走出去”及若何走的问题。研究进口国原产地法则并做好跨境财产链结构规画，既是正在宏不雅上化解中国因商业顺差及统计方式分歧而带来的商业摩擦的手段，更是使用法令手段从微不雅上回避制裁降低成本的方式。[1]Sections 301-310 of the Trade Act Of 1974。301查询拜访是美国根据301条目进行的查询拜访，其目标是美国正在国际商业中的，对其他被认为商业做法“不合理”、“不公允”的国度进行报仇。按照这项条目，美国能够对它认为是“不公允”的其他国度的商业做法进行查询拜访，并可取相关国度协商，最初由总统决定采纳提高关税、进口、遏制相关协定等报仇办法。[2]Section 232 of the Trade Expansion Act of 1962。232条目是美国正在1962年公布的《商业扩张法》中的条目，该条目是美国为均衡进出口商业的顺逆差，避免国内财产蒙受国外合作压力影响而采纳的一种商业办法。[16]按照50 U。S。C。 1702（b），总统的国际告急经济授权不克不及间接或间接规范或的四类商品或行为：（i）任何邮政、电报、德律风或其他小我通信，只需不涉及任何有价值的工具的转移；（ii）受美国管辖的小我捐赠旨正在减轻人类疾苦的物品，如食物、衣服和药品，除非总统确定 (A)此类捐赠将严沉损害总统处置其颁布发表的任何国度告急形态的能力，(B)此类捐赠是对拟议的接管者或捐赠者的的回应，或(C)将危及正正在处置敌对步履或处于较着即将参取敌对步履的环境下的美国武拆部队；（iii）从任何国度进口或向任何国度出口（非论能否出于贸易目标），非论以何种格局或何种前言，任何消息或消息材料，包罗但不限于出书物、影片、海报、唱片、照片、缩微、缩微平片、磁带、光盘、只读光盘、艺术品以及旧事电讯稿。但不包罗受出口管制的消息或消息材料；（iv）往返任何国度旅行凡是发生的任何买卖，包罗供小我利用随身行李，正在任何国度的维持糊口的行为，包罗领取糊口费用和采办供小我利用的货色或办事，以及放置或便当此类旅行，包罗不按期的空中、海上或陆地旅行。[17]USHTS第1列关税合用于取美国有“一般商业关系”（NTR） 的国度/地域。目前处于第2列关税的国度仅有古巴、朝鲜、俄罗斯和白俄罗斯。[21]高胜：《论原产地法则中的“本色性改变”尺度》，载《广西办理干部学院学报》2002年第1期。[38]杨欣、王淑敏：《“商业便当化协定”中的预裁定轨制取我国相关立法的完美》， 载《国际商务研究》2017年第5期第15页。[46]19 CFR§177。22（d），好处相关方是指！(1)外国制制商、出产商或出口商，或美国商品进口商，是簿本部门下最终决定的从体，(2)美国同类产物的制制商、出产商或批发商，(3)美国劳工组织或其他工人协会的，其受雇于美国同类产物的制制、出产或批发， (4)大大都正在美国制制、出产或批发雷同产物的商业或贸易协会。